ЩОДО ПРОБЛЕМНИХ ПИТАНЬ ВКЛЮЧЕННЯ ПЛАТНИКІВ ПДВ ДО ПЕРЕЛІКУ ПЛАТНИКІВ, ЯКІ ВІДПОВІДАЮТЬ КРИТЕРІЯМ РИЗИКОВОСТІ

ПОДАТКОВЕ ПРАВО. ПДВ. СМКОР

Спеціалістами Єдиної служби правової допомоги (далі Служба) під час проведення адвокаційної кампанії “Правомірність зупинення та відмови реєстрації податкових накладних” продовжується вивчення проблемних питань роботи автоматизованого моніторингу відповідності податкової накладної/розрахунку коригування критеріям оцінки ступеня ризиків, наслідком яких є порушення прав платників податків.

Так, на гарячу лінію Служби надходять непоодинокі звернення платників податків щодо порушення їх прав внаслідок протиправного включення до переліку платників, які відповідають пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку, визначених у додатку 1 Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі – Порядок). 

За результатами опрацювання звернень встановлено, що численними є випадки включення платників до зазначеного переліку згідно з п. 8 всупереч вимогам Порядку.

Довідково. Пункт 8 критеріїв ризиковості платника податку передбачає, що у контролюючих органах наявна податкова інформація, яка стала відома у процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи завдань і функцій, що визначає ризиковість здійснення господарської операції, зазначеної в поданих для реєстрації податковій накладній/розрахунку коригування. Довідник кодів податкової інформації, що стала підставою для розгляду питання про відповідність платника податку критеріям ризиковості платника податку, визначається ДПС та затверджується відповідним наказом, який оприлюднюється на офіційному веб-сайті ДПС.

Довідник кодів податкової інформації, яка є підставою для прийняття рішення про відповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника податку затверджено наказом ДПС України від 11.01.2023 № 17 “Про затвердження довідника кодів податкової інформації”.

Пункт 8 доповнено абзацом другим у відповідності до постанови КМУ від 23 грудня 2022 р. № 1428 “Про внесення змін до Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних”.

Спеціалістами Служби встановлено, що проєкт зазначеної постанови КМУ не погоджено Державною регуляторною службою України (далі – ДРС), у зв’язку тим, що Міністерством фінансів України (далі – Мінфін), як розробником, направлено проєкт даного регуляторного акту до ДРС напередодні прийняття постанови Урядом (лист від 20.12.2022 № 11310-08-5/30497). У повідомленні Мінфіну, зокрема, зазначено, що оскільки запропонований проєктом постанови механізм державного регулювання вже прийнято (тобто юридично втратив статус проєкту нормативно-правового акта), в ДРС відсутні повноваження приймати рішення щодо погодження діючого (прийнятого) регуляторного акту.

Окрім того, за результатами антикорупційної експертизи проєкту постанови КМУ “Про внесення змін до порядків, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11 грудня 2019 року № 1165” Національне агентство з питань запобігання корупції ідентифікувало корупціогенні фактори, які пов’язані з наявністю положень, що сприяють встановленню непрозорих умов прийняття рішень комісіями з питань зупинення реєстрації ПН/РК в Реєстрі головних управлінь ДПС в областях, м. Києві та Офісу великих платників податків ДПС, що призведе до порушення принципу індивідуальної відповідальності платника податків, а також ускладнить право платників податків на оскарження рішень, прийнятих відповідними комісіями.  

Національне агентство серед іншого вважає, що: запропоновані правові норми можуть ставити у залежність платника податків від дотримання податкової дисципліни його контрагентами; порушення постачальником товару (робіт, послуг) у ланцюгу постачання вимог податкового законодавства чи правил ведення господарської діяльності не може бути підставою для зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Реєстрі; запропонований підхід не узгоджується із загальними принципами належної обачності та індивідуальної юридичної відповідальності платника податків при здійсненні господарських операцій та їх наслідків.

Національне агентство рекомендувало виключити право контролюючого органу та/або комісій регіонального рівня брати до уваги інформацію про платника податку, задіяного в ризиковій операції.

Слід звернути увагу, що на думку директора Національного антикорупційного бюро України Семена Кривоноса система, дозволяє в ручному режимі за 1,5 – 3% від обороту вивести підприємство з ризикових або розблокувати накладну, весь процес є керованим у ручному режимі. Розблокування – це найжорсткіша вертикаль, яка веде до центру. Проблема в тому, що система дозволяє в ручному режимі за гроші займатися викачуванням грошей із бізнесу. Про це ним серед іншого зазначено в інтерв’ю.

Аналізом судової практики розгляду справ щодо визнання протиправним рішення комісії регіонального рівня ДПС про відповідність пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку спеціалістами Служби встановлено наступні позиції суду:

• рішенню Комісії щодо відповідності платника податку Критеріям ризиковості платника податку на додану вартість має передувати складання та направлення таким платником ПН/РК, за наслідками чого здійснюється моніторинг платника податку, ПН/РК;
• процедура перевірки особи щодо її відповідності критеріям ризиковості платника податку ініціюється лише після подання таким платником податків для реєстрації ПН/РК, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації;
• контролюючий орган, формулюючи висновок про відповідність платника пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку, має оцінювати ризиковість здійснення конкретної господарської операції, зазначеної в поданих для реєстрації ПН/РК, з урахуванням наявної податкової інформації;
• право комісії регіонального рівня щодо розгляду питання про відповідність/невідповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника податку самостійно ініціювати процедуру розгляду вказаного питання лише з підстав наявності податкової інформації Порядком №1165 не передбачено;
• прийняття контролюючим органом рішення про відповідність/невідповідність платника податку на додану вартість критеріям ризиковості платника податку змінює правовий режим моніторингу реєстрації податкових накладних в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі – ЄРПН), з абсолютною невідворотністю призводить до зупинення реєстрації будь-якої складеної цією особою податкової накладної в ЄРПН.

Підтвердженням зазначеного є рішення Верховного Суду від 23.06.2022 у справі № 640/6130/20, рішення судів апеляційної інстанції: від 15.10.2024 № 600/1105/24-а, № 440/6883/24, від 14.10.2024 № 140/34946/23, від 02.10.2024 № 160/7437/24, від 30.07.2024 № 140/985/24.

За даними Рахункової палати впродовж 2021–2023 років та І півріччя 2024 року було зупинено реєстрацію 7,7 млн ПН/РК на суму ПДВ 144,1 млрд гривень. Із цієї кількості 23,4 % (на 39,2 млрд. грн. ПДВ) зупинено за критерієм ризиковості платника ПДВ на основі наявної у ДПС податкової інформації, що визначає ризиковість здійснення таким платником господарської операції.

На період аудиту у переліку ризикових перебували в середньому близько 16 тис. платників податків, при цьому вони сплатили до державного бюджету 42,7 млрд грн податків та зборів.

На думку аудиторів, критерій ризиковості є досить узагальненим, що надає занадто широкі дискреційні повноваження комісіям регіонального рівня, які приймають відповідні рішення. Так, аудитори встановили, що окремі рішення комісій центрального та регіонального рівнів з питань зупинення реєстрації ПН/РК в ЄРПН були недостатньо обґрунтовані.

Зокрема, суди скасовували ці рішення через:

– недоведення податковим органом підстав для застосування критерію ризиковості платника ПДВ “наявна податкова інформація”;

– неврахування наданих платниками ПДВ документів та письмових пояснень, яких було достатньо для прийняття рішень про реєстрацію ПН/РК.

Окрім того аудиторами зазначено, що через несплату судового збору органи ДПС отримали відмови у 5,5 тис. судових справ в апеляційному та касаційному провадженні. Причина – нерівномірне фінансуванням органу впродовж бюджетного року. 

Згідно досліджень Ради бізнес-омбудсмена (далі – РБО) ризиковість платника, на думку бізнесу, прирівнюється до фактично повного блокування діяльності (статистично менше 10% платників продовжують подавати ПН/ РК на реєстрацію, перебуваючи у статусі ризикового).

Більше половини опитаних РБО бізнесів, які є ризиковими платниками ПДВ, повідомили, що у них відсоток ризикового податкового кредиту в сукупному річному показнику становив менше 10%. При цьому, в переважній більшості випадків, бізнес повідомляв про невідповідність контрагента критеріям ризиковості на момент співпраці з ним, а ПН/РК по відповідних господарських операціях були зареєстровані.

Так, наприклад, РБО неодноразово спостерігала випадки включення компаній у переліки ризикових чи неврахування таблиць даних через те, що десь у числі покупців чи продавців попалися, як виявилось постфактум, недобросовісні контрагенти. Останні можуть складати до 1%, 5% чи 10% у складі всього «вхідного» чи «вихідного» ПДВ платника, негативно впливаючи, однак, на 100% наступних операцій цього підприємства. Також випадки, коли компанія через кілька місяців виграла суд, але після формального виконання такого судового рішення отримала повторне (і по суті з таким же обґрунтуванням) рішення того ж податкового органу, мало вписуються у парадигму правової держави. РБО переконана, що ситуація, за якої компанія вимушена реєструвати нову юридичну особу тільки через те, що сумніви податкової (великі чи малі) де-факто заблокували її діяльність, негативно впливає на обидві сторони, а тому напрямок пропорційності слід розвивати.

Окрім того, за даними РБО, позитивна тенденція зменшення кількості блокувань ПН/РК, що спостерігалась протягом І кварталу 2024 року, не продовжилась протягом ІІ кварталу. У результаті у червні кількість зупинених ПН/РК (0,78%) майже повернулась до рівня січня цього року (0,83%), а сума заблокованого ПДВ у червні (2,23%) майже досягла показників січня-лютого цього року (2,30%, 2,33% відповідно).

З метою з’ясування кількості рішень, які приймаються комісіями контролюючих органів ДПС щодо відповідності платників Критеріям ризиковості платника податку, в розрізі регіонів, спеціалістами Служби отримано відповідні дані від ДПС України:

Висновок

За висновками спеціалістів Служби зміст пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку, визначеному у додатку 1 Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в ЄРПН, не відповідає принципам правової передбачуваності та правової визначеності, які є складовими принципу верховенства права і необхідні для того, щоб учасники відповідних правовідносин мали можливість завбачати наслідки своїх дій і бути впевненими у своїх законних очікуваннях, що набуте ними на підставі чинного законодавства право, його зміст та обсяг буде ними реалізовано (абзац третій пункту 4 мотивувальної частини Рішення Конституційного Суду України від 11 жовтня 2005 року № 8-рп/2005). Як наслідок, протидія податковим правопорушенням є неефективною, що сприяє поширенню корупційних правопорушень з боку працівників ДПС, поряд із цим відбувається порушення прав платників податків реального сектору, що призводить до численних судових оскаржень та відповідно до нераціонального використання коштів державного бюджету органом державної влади.   

-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------