Єдиною службою правової допомоги (далі Служба) в рамках адвокаційної кампанії "Правомірність підстав зупинення реєстрації податкових накладних/розрахунків коригування" здійснюється відпрацювання правомірності застосування органами ДФС України критеріїв ризиковості платника податків, ризиковості здійснення операцій; переліку показників, за якими визначається позитивна податкова історія платника податків, після 23.03.2018 року.
Згідно інформації Міністерства фінансів України в даний час лише завершується підготовка нормативно-правового акта, яким буде належним чином затверджено критерії ризиковості платника податку, критерії ризиковості здійснення операцій, показники, за якими визначається позитивна податкова історія платника податків.
(Повний текст листа Мінфіну в інформаційному матеріалі «ЗА ДАНИМИ МІНФІНУ КРИТЕРІЇ ДЛЯ ЗУПИНЕННЯ РЕЄСТРАЦІЇ ПН/РК ЩЕ НЕ ЗАТВЕРДЖЕНО»).
З огляду на отриману інформацію, та з метою упередження порушень закону, Службою направлено відповідне повідомлення до ДФСУ (повідомлення за посиланням) щодо можливих фактів протиправного застосування нормативного акту.
На зазначене повідомлення ДФСУ підтверджено факт визначення критеріїв, які погоджено Міністерством фінансів, але не надано інформацію щодо вжиття заходів на повідомлення Служби (відповідь ДФСУ за посиланням).
Враховуючи вищевикладене Єдиною службою правової допомоги витребувано інформацію з регіональних ДФС щодо діяльності комісій контролюючого органу регіонального рівня з 23.03.2018 року, а саме:
- Затверджене положення про комісію регіонального рівня, яка приймає рішення про реєстрацію податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних або відмову в такій реєстрації (далі комісія контролюючих органів);
- Затверджений склад комісії контролюючих органів;
- Інформацію про кількість рішень, прийнятих комісією контролюючих органів, які підлягають реєстрації в окремому Реєстрі податкових накладних / розрахунку коригування, реєстрація яких зупинена з 23.03.2018 року.
На запити Служби отримано наступні відповіді:
Назва регіону | Кількість рішень, прийнятих комісією | Склад комісії | Положення про комісію | Посилання на відповідь |
Вінницька | 20 | Надано | Не надано | |
Волинська | Не надано | Не надано | Не надано | |
Дніпропетровська | Не надано | Не надано | Не надано | |
Донецька | 634 | Надано частково | Не надано | |
Житомирська | 641 | Не надано | Не надано | |
Закарпатська | Не надано | Не надано | Не надано | |
Запорізька | 631 | Надано | Не надано | |
Івано-Франківська | 20 | Не надано | Не надано | |
Київська | 2449 | Надано | Не надано | |
Кіровоградська | Не надано | Не надано | Не надано | |
Луганська | 8 | Надано | Не надано | |
Львівська | 235 | Не надано | Не надано | |
Миколаївська | 293 | Надано частково | Не надано | |
Одеська | 126 | Надано | Не надано | |
Полтавська | 55 | Не надано | Не надано | |
Рівненська | 5 | Не надано | Не надано | |
Сумська | 292 | Надано частково | Не надано | |
Тернопільська | 612 | Не надано | Не надано | |
Харківська | 257 | Надано | Не надано | |
Херсонська | Не надано | Не надано | Не надано | |
Хмельницька | 89 | Не надано | Не надано | |
Черкаська | Не надано | Не надано | Не надано | |
Чернівецька | 17 | Надано частково | Не надано | |
Чернігівська | 32 | Надано частково | Не надано | |
м. Київ | Не надано | Надано | Не надано | |
Офіс ВПП | Не надано | Не надано | Не надано |
У відповідності до Висновку Міністерства юстиції за результатами правової експертизи до проекту постанови № 117 (розміщено за посиланням) рішення про утворення чи ліквідацію колегії, інших постійних або тимчасових консультативних, дорадчих та інших допоміжних органів приймає керівник центрального органу виконавчої влади. Кількісний та персональний склад колегії, інших постійних або тимчасових консультативних, дорадчих та інших допоміжних органів і положення про них затверджує керівник центрального органу виконавчої влади, що передбачено ст. 22 Закону України "Про центральні органи виконавчої влади".
За висновками спеціалістів Єдиної служби правової допомоги, положення це нормативно-правовий або локально-правовий акт, що визначає основні правила організації та діяльності державних органів, структурних підрозділів органу, а також установ, організацій і підприємств (філій), що їм підпорядковуються, тимчасово створюваних комісій, груп, бюро і т. ін. Положення, для тимчасово створюваних комісій, описує мету, структуру, взаємні обов'язки учасників.
Комісії контролюючих органів при ДФС наділяються владними управлінськими функціями, в свою чергу, залучення до складу Комісій різних за посадами учасників без визначення їх функцій, обов'язків та обсягу відповідальності, визначених відповідними Положеннями, містить чинники корупційних ризиків.
Також відсутність відповідних положень, затверджених належним чином, може свідчити про порушення ДФС України вимог закону "Про центральні органи виконавчої влади".
Отримана від ДФС регіонального рівня інформація свідчить про те, що при відстуності нормативно визначених підстав зупинення реєстрації ПН/РК, Державною фіскальною службою в даний час здійснюється зупинення реєстрації податкових накладних/розрахунків коригування.
Висновок:
Згідно з положенням статті 2 закону «Про державний захист працівників суду і правоохоронних органів» органи доходів і зборів, віднесено до правоохоронних органів. Згідно статті 7 постанови КМУ від 21 травня 2014 р. № 236 «Про Державну фіскальну службу України» ДФС та її територіальні органи є органами доходів і зборів.
За висновками спеціалістів Служби прийняття Міністерством фінансів України нормативного акту, зміст якого суперечить нормам Податкового кодексу, спричиняє порушення законодавства підпорядкованими підрозділами ДФС України. В свою чергу дії працівників Міністерства фінансів не можуть бути кваліфіковані за статтею 365 ККУ України, оскільки працівники Мінфіну не є працівниками правоохоронного органу.
Зупинення реєстрації податкових накладних органами ДФС України на інших підставах, ніж визначено законом, створює ризики притягнення до відповідальності працівників ДФС. Оскільки у разі завдання діями працівників ДФС істотної шкоди охоронюваним законом правам, інтересам юридичних осіб, такі дії можуть бути кваліфіковані за статтею 365 ККУ, як перевищення влади або службових повноважень, тобто умисне вчинення працівником правоохоронного органу дій, які явно виходять за межі наданих йому прав чи повноважень.
Додатково отримана інформація:
Згідно відповіді Національного антикорупційного бюро України (розміщено за посиланням) матеріали Єдиної служби правової допомоги щодо можливих фактів порушення законодавства при прийнятті Кабінетом Міністрів України постанови від 21.02.2018 року № 117 «Про затвердження порядків з питань зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних» долучено до матеріалів кримінального провадження № 52018000000000207 за ознаками складу злочину передбаченого ч. 2 статті 364 ККУ, яке розслідується за фактом зловживання службовим становищем службовими особами Міністерства фінансів України при виданні нормативно-правового акту.
Пропозиції:
Запровадження механізму зупинення реєстрації податкових накладних мало на меті упередити зловживання з податковим кредитом ПДВ у сфері господарських відносин, які спричиняли значні збитки бюджету. Натомість, недосконалість чинного законодавства, його непередбачуваність та некоректність застосування механізму зупинення реєстрації податкових накладних, несе суттєві негативні наслідки для платників податків, адже у сфері господарських відносин з’явились запобіжники у вигляді штрафних санкцій, що застосовуються до постачальника товарів, робіт (послуг) у разі не зареєстрованої податкової накладної. Зазначене спричиняє погіршення ділового обороту у відносинах господарюючих суб’єктів та суттєво зупиняє економічні стосунки між платниками ПДВ.
Якісний моніторинг сумнівних операцій з ПДВ через чітке законодавче визначення критеріїв зловживання у цій сфері, з подальшим, визначеним законом способом, упередження та запобігання, наблизить вітчизняне законодавство до прогресивних європейських практик у сфері обігу ПДВ.
Такі системні дії значною мірою сприятимуть збалансованому врахуванню інтересів платників податків, як рушійної сили економіки, та державних інтересів у сфері контролю економічної безпеки. Упередить масові судові оскарження протиправних дій органів ДФСУ, як наслідок породження негативної судової практики та можливе притягнення до відповідальності працівників ДФС, які вимушено порушують вимоги закону в результаті некоректних і протиправних дій Міністерства фінансів.
У зв’язку з чим, Єдиною службою правової допомоги повідомлено про вищевказані ризики Комітет Верховної Ради України з питань податкової та митної політики (лист за посиланням), народних депутатів, голів депутатських фракцій, з пропозиціями розглянути можливість ініціювати приведення п. 201.16 статті 201 Податкового кодексу у відповідності до вимог статті 19 Конституції України.
На час підготовки змін до Податкового кодексу здійснити заходи реагування щодо аналізу відповідності прийнятого підзаконного нормативно-правового акту, а саме постанови КМУ від 21.02.2018 року № 117 «Про затвердження порядків з питань зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних» вимогам закону та направити Міністерству фінансів України відповідне звернення щодо приведення у відповідність до вимог п. 201.16 статті 201 Податкового кодексу постанови № 117 від 21.02.2018 року.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Якщо Вам необхідно отримати правову консультацію з питань, які висвітлені у даному матеріалі - телефонуйте на номери нашої гарячої лінії або відправляйте звернення на електронну адресу: Ця електронна адреса захищена від спам-ботів. Вам необхідно увімкнути JavaScript, щоб побачити її.
Вихідні дані продукції інформаційного агентства:
Назва: Інформаційне агентство «Єдина служба правової допомоги»
Відомості про засновника (співзасновників): за посиланням
Автор: Осмоловський Д.Ю.
ПІБ відповідального за випуск: Осмоловський Д.Ю.
порядковий номер випуску і дата його виходу: 11/05-18 від 04.05.2018 року (з доповненням від 11.05.2018 року)

