Змінами до п. 201.16 статті 201 Податкового кодексу (Закон № 2245-VIII від 07.12.2017) визначено, що реєстрація податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних може бути зупинена в порядку та на підставах, визначених Кабінетом Міністрів України.
Пунктом 7 прикінцевих та перехідних положень Закону № 2245-VIII від 07.12.2017 Кабінету Міністрів України доручено до 1 березня 2018 року визначити порядок зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних відповідно до пункту 201.16 статті 201 Податкового кодексу України та забезпечити перегляд та приведення центральними органами виконавчої влади їх нормативно-правових актів у відповідність із цим Законом.
На засіданні Уряду 21 лютого 2018 р. було прийнято постанову «Про затвердження порядків з питань зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних» яку зареєстровано за № 117.
У відповідності до п. п. 14 п. 3 протоколу засідання Уряду від 21 лютого 2018 р. (за посиланням) було прийнято постанову та доручено Міністерству фінансів доопрацювати та оформити її у триденний строк відповідно до регламентних вимог.
Відповідно до документів, наданих Секретаріатом Кабінету Міністрів України (за посиланням) на запит Єдиної служби правової допомоги, прийняття постанови на засіданні уряду 21.02.2018 року відбувалось без правового висновку Міністерства юстиції, без погодження Міністерства економічного розвитку і торгівлі України та без погодження Державної регуляторної служби України.
Висновок Міністерства юстиції складено лише 01.03.2018 року.
Довідка про погодження Міністерством економічного розвитку і торгівлі України (із зауваженнями) та Міністерством юстиції (із зауваженнями) та протокол узгодження позицій (розміщено за посиланням) складені лише 02.03.2018 року.
Рішення Державної регуляторної служби України про погодження регуляторного акту складено лише 27.02.2018 р. за № 82.
Оскільки постанова є регуляторним актом, у відповідності до статті 9 закону «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності», має бути оприлюднена з метою одержання зауважень і пропозицій. Строк, протягом якого від фізичних та юридичних осіб, їх об'єднань приймаються зауваження та пропозиції, встановлюється розробником проекту регуляторного акта і не може бути меншим ніж один місяць та більшим ніж три місяці з дня оприлюднення проекту регуляторного акта та відповідного аналізу регуляторного впливу.
За даними розміщеними на сайті Міністерства фінансів проект було розміщено для обговорення 16.02.2018 року (за посиланням).
В свою чергу за даними секретаріату КМУ проект було направлено Мінфіном до Кабінету Міністрів для прийняття вже 20.02.2018 року.
Постанову опубліковано в офіційному виданні «Урядовий кур’єр» від 07.03.2018 № 46.
Згідно зауважень Міністерства юстиції, викладених у висновку (за посиланням), згідно з п. 201.16 статті 201 Податкового кодексу реєстрація податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних може бути зупинена в порядку та на підставах, визначених Кабінетом Міністрів України. З огляду на наведене, назва та зміст проекту потребує суттєвого доопрацювання з метою узгодження з нормою Кодексу, на виконання якої розроблено проект.
Окрім того, експертним висновком Департаменту з питань фінансового та економічного розвитку секретаріату КМУ (за посиланням) також визначено, що проект акту не повною мірою відповідає вимогам пункту 201.16 статті 201 Податкового кодексу зважаючи на те, що Кодексом встановлено повноваження Уряду щодо визначення Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Реєстрі та Підстав для такого зупинення. При цьому проектом не передбачається встановлення підстав для зупинення реєстрації податкової накладної.
Згідно протоколу узгодження позицій (розміщено за посиланням) зауваження центральних органів виконавчої влади щодо відсутності розроблених критеріїв ризиковості операцій, які відсутні в проекті постанові, не враховані розробником акту, у зв'язку з тим, що: "процедура погодження акту в органах виконавчої влади та його державна реєстрація практично займає від 1 до 3 місяців, що дає змогу деяким несумлінним платникам прилаштуватись до нових вимог та користуватись фіктивним кредитом".
Зауваження Державної регуляторної служби України, що проекти актів, які затверджують критерії ризиковості платника податку, критерії ризиковості здійснення операцій, перелік показників якими визначається позитивна податкова історія платників податків, мають на меті встановити норми права, які здійснюють безпосередній вплив на господарську діяльність суб'єктів господарювання, а відтак є такими, що мають ознаки регіляторного характеру, не враховано розробником акту з тієї ж самої причини щодо можливої тривалості процедури погодження.
Висновок:
За висновками спеціалістів Єдиної служби правової допомоги:
1. Не прийняття Кабінетом Міністрів України нормативного документу, який би визначав підстави для зупинення реєстрації податкової накладної, є невиконанням п. 201.16 статті 201 Податкового кодексу.
2. Обгрунтування Міністерством фінансів України причин не виконання п. 201.16 статті 201 Податкового кодексу через те, що "процедура погодження акту в органах виконавчої влади та його державна реєстрація практично займає від 1 до 3 місяців, що дає змогу деяким несумлінним платникам прилаштуватись до нових вимог та користуватись фіктивним кредитом" є неправомірним.
3. Визначення підстав зупинення податкової накладної іншими органами державної влади, ніж Кабінетом мінстрів, як було визначено Податковим кодексом, створює правові ризики безпідставного зупинення реєстрації податкової накладної на підставі неправомірно прийнятого нормативного акту, що спричинить порушення прав платників податку та відповідне визнання дій ДФС неправомірними у судовому порядку.
4. Про зазначені вище факти та можливі правові ризики, встановлені спеціалістами Єдиної служби правової допомоги, прийнято рішення повідомити Кабінет Міністрів України, Міністерство юстиції України, Міністерство фінансів України, Державну фіскальну службу України, Державну регуляторну службу України, Комітет Верховної Ради України з питань податкової та митної політики, з пропозиціями розглянути зазначену інформацію та вжити відповідні заходи реагування.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Якщо Вам необхідно отримати правову консультацію з питань, які висвітлені у даному матеріалі - телефонуйте на номери нашої гарячої лінії або відправляйте звернення на електронну адресу: Ця електронна адреса захищена від спам-ботів. Вам необхідно увімкнути JavaScript, щоб побачити її.
Вихідні дані продукції інформаційного агентства:
Назва: Інформаційне агентство «Єдина служба правової допомоги»
Відомості про засновника (співзасновників): за посиланням
Автор: Осмоловський Д.Ю.
ПІБ відповідального за випуск: Осмоловський Д.Ю.
порядковий номер випуску і дата його виходу: 05/03-18 від 14.03.2018 року
